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　　2003年12月18日,当时的新闻出版总署、信息产业部等部门联合发布《关于开展对“私服”、“外挂”专项治理的通知》(下称《通知》),对“私服”“外挂”违法行为进行了基本定义,即指未经许可或授权,破坏合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品的技术保护措施、修改作品数据、私自架设服务器、制作游戏充值卡(点卡),运营或挂接运营合法出版、他人享有著作权的互联网游戏作品,从而谋取利益、侵害他人利益。《通知》明确上述行为属于非法互联网出版活动,应依法予以严厉打击。有观点指出,“外挂”并非法律名词,而是行业术语,以网络游戏外挂为例,实际上是通过修改游戏客户端内存或者网络数据包,让玩家用最少的时间和金钱实现“功力升级”“过关斩将”等目的的程序。随着游戏产业和相关技术原理的迅猛发展,外挂违法行为呈现多样化的趋势,司法实践在定罪定性时也有所差异。

　　对于“加快游戏进度,可让游戏角色实现自动跑位刷副本做任务”功能的外挂,在黄某提供侵入、非法控制计算机信息系统程序一案的一审刑事判决书中,湖北省荆门市掇刀区法院认为,制售这类外挂的行为构成提供非法控制计算机信息系统程序罪。对于修改游戏客户端数据,制售能够实现游戏原本不具备的“瞬移”“透视”等功能的外挂,上海市徐汇区法院经审判认定被告人构成提供非法控制计算机信息系统程序罪。

　　然而,也有观点认为该类游戏外挂行为构成非法经营罪或侵犯著作权罪。通过修改服务器数据,可以让玩家实现游戏原本不具备的“透视”“瞬移”“瞄准”功能的外挂,如在对战时获取敌对玩家隐藏的位置坐标等,这类外挂往往可以帮助使用者提高对战获胜率。对此,某地司法人员在办理何某、王某销售、运营“鸡腿”外挂一案时认为,涉案外挂程序“鸡腿”通过破译并擅自使用网络游戏的通讯协议、修改内存数据等,实现了游戏本不具有的“透视眼”等功能,让使用者轻松取得游戏胜利。犯罪嫌疑人未经许可,发行该外挂程序,损害了游戏著作权人的利益、信誉以及游戏的正常市场秩序,涉嫌侵犯著作权罪。

　　对此,西南政法大学知识产权法教研室副主任、副教授康添雄特别指出,“在2021年3月1日刑法修正案(十一)施行前,直接适用侵犯著作权罪对外挂行为进行刑法规制存在法律条文解释上的困难,认定侵犯著作权罪时只能适用第(一)项,但外挂程序往往又仅复制游戏作品中的部分数据,并不复制其核心内容,不构成对游戏作品的实质性相似。”他表示,如今已不再具有前述法律解释上的问题,可直接适用刑法第217条第(六)项的规定。“技术的更新迭代速度快,考虑到法律稳定性的要求,在对外挂行为进行法律规制时不宜根据具体技术的不同进行分类定性。唯有适用侵犯著作权罪才能准确地反馈规制外挂所保护的法益知识产权。”